Акты об оказании услуг по управлению обществом от имени этого общества не могут быть подписаны руководителем управляющей организации

Заказчиком услуг, оказываемых управляющей организацией, выступает само управляемое хозяйственное общество в лице его органа, принявшего решение о передаче третьему лицу функций единоличного исполнительного органа. Приемка оказанных управляющей организацией услуг должна осуществляться лицом, наделенным соответствующими полномочиями решением общего собрания участников управляемого общества либо решением его совета директоров (наблюдательного совета). Подход, допускающий участие управляющей организации при сдаче-приемке услуг как на стороне заказчика, так и на стороне исполнителя, противоречит существу отношений возмездного оказания услуг, поскольку влечет за собой совпадение заказчика и исполнителя в одном лице.

Реквизиты судебного акта

физическое лицо К.Н.Я.

ООО «Производственная компания «Полесье»

В декабре 2011 г. общим собранием участников ООО «Производственная компания „Полесье“» (далее — производственная компания) принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа компании управляющему — ООО «Полесье менеджмент» (далее — управляющее общество). Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему обществу поручено подписать участнику производственной компании К.В.И.

Буквально в тот же день производственная компания в лице К.В.И. и управляющее общество в лице его руководителя подписали договор о передаче обществу полномочий единоличного исполнительного органа (далее — договор). Дополнительным соглашением был установлен размер вознаграждения управляющему обществу, порядок и сроки его выплаты.

В июне 2015 г. управляющее общество уступило на основании договора цессии свое требование к производственной компании об оплате услуг, оказанных по договору, гражданке К.Н.Я. Сославшись на фактическое оказание услуг по договору и их неоплату со стороны производственной компании, К.Н.Я. обратилась в суд с иском о взыскании задолженности в размере 8,6 млн руб. — стоимости услуг, оказанных за период с января 2013 г. по март 2015 г. В качестве доказательства истица представила двусторонние акты об оказании услуг, подписанные руководителем управляющего общества как со стороны исполнителя, так и со стороны заказчика.

В августе 2015 г. в отношении производственной компании было открыто конкурсное производство. Конкурсные кредиторы компании были против включения в реестр требований кредиторов требований К.Н.Я. Они полагали, что К.Н.Я., управляющим обществом и производственной компанией была создана лишь видимость частно-правового спора, переданного ими на рассмотрение арбитражного суда исключительно для получения незаконных преимуществ в деле о банкротстве производственной компании.

Позиция судов

Суд первой инстанции удовлетворил требование К.Н.Я. Он исходил из того, что факт оказания услуг подтвержден двусторонними актами, актом сверки задолженности и признан производственной компанией в отзыве на иск. Данное решение было обжаловано конкурсным кредитором производственной компании.

Суд апелляционной инстанции поддержал решение суда первой инстанции. Дополнительно он указал на отсутствие доказательств оказания услуг по управлению иным лицом помимо управляющего общества, выполнения таким третьим лицом полномочий единоличного исполнительного органа производственной компании. Он также отметил, что само по себе несогласие конкурсного кредитора с ценой услуг не влечет за собой ничтожность договора, при этом свидетельств злоупотребления правом при определении цены договора данный кредитор не представил. Первая кассация согласилась с мнением нижестоящих судов.

Позиция ВС РФ

ВС РФ отменил решения нижестоящих инстанций и отправил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, руководствуясь следующей логикой.

Пунктом 1 ст. 42 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) предусмотрена возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющей организации. Принятие решений о передаче полномочий управляющей организации, об утверждении управляющего и условий договора с ним относится к компетенции общего собрания участников либо совета директоров (наблюдательного совета) (подп. 2 п. 2.1 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Согласно п. 3 ст. 42 Закона об ООО договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По смыслу приведенных норм заказчиком услуг, оказываемых управляющей организацией, выступает само управляемое хозяйственное общество в лице его органа, принявшего решение о передаче третьему лицу функций единоличного исполнительного органа. Соответственно, приемка оказанных услуг должна осуществляться в том же порядке — лицом, наделенным соответствующими полномочиями решением общего собрания участников управляемого общества либо решением его совета директоров (наблюдательного совета). Иной подход, допускающий участие управляющей организации при сдаче-приемке услуг как на стороне заказчика, так и на стороне исполнителя, противоречит существу отношений возмездного оказания услуг, поскольку влечет за собой совпадение заказчика и исполнителя в одном лице и свидетельствует об очевидном конфликте интересов. Исходя из этого, судам следовало оценить тот факт, что акты об оказании услуг от имени производственной компании подписывались руководителем управляющего общества. Данное обстоятельство имеет существенное значение для правильного разрешения спора.

ВС РФ также подчеркнул, что правовая природа вознаграждения управляющей организации носит частно-правовой встречный характер (п. 1 ст. 328 ГК РФ). Если управляющий ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, размер причитающегося ему вознаграждения может быть соразмерно уменьшен (абз. 3 п. 1 ст. 723, ст. 783 ГК РФ). При этом сама по себе действительность договора и исполнение управляющим обществом полномочий единоличного исполнительного органа производственной компании не свидетельствуют об оказании услуг надлежащего качества.

Кроме того, по мнению ВС РФ, судам следовало рассмотреть доводы конкурсного кредитора о том, что управляющее общество, выполняя функции единоличного исполнительного органа производственной компании, имело возможность беспрепятственного получения собственного вознаграждения. При этом ни само общество, ни К.Н.Я. как его правопреемник не привели разумные причины неполучения данного вознаграждения в течение длительного периода времени, не раскрыли истинные мотивы обращения в суд в отсутствие каких-либо разногласий между непосредственными участниками спорных правоотношений и внутреннего конфликта как такового.

www.eg-online.ru

Ст42 закона об ооо

Статья 42. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему
[Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»] [Глава IV] [Статья 42]

1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

1 комментарий к записи “Статья 42 Закон об ООО. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему”

Статья 42. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему

Комментарий к статье 42

1. Правовая возможность найма профессионального юридического лица — управляющей компании для оперативного управления обществами с ограниченной ответственностью предусмотрена комментируемой статьей. Данный вариант построения вертикали управления и передачи полномочий исполнительных органов управляющей компании или управляющему часто употребляется в холдинговых структурах для управления дочерними обществами. Так, одна управляющая компания может управлять несколькими зависимыми и дочерними обществами. Например, группа компаний «Русал» управляется инвестиционной компанией «Базовый элемент».
В настоящее время многие холдинговые структуры активно начинают пользоваться услугами управляющих компаний. Это происходит для обеспечения управления организацией высококвалифицированными специалистами в целях повышения финансовых показателей ее деятельности, выведения организации из кризиса, а также установления полного контроля со стороны головной организации над дочерними и зависимыми обществами.
2. Передача полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющей компании предусмотрена ст. ст. 40 и 42 Закона об ООО, в соответствии с которыми общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю), но только если данная возможность прямо предусмотрена уставом общества. Поэтому мы рекомендуем установить в уставе общества, в каких случаях целесообразно иметь управляющего, кто именно вносит соответствующий вопрос в повестку дня общего собрания, как проходит обсуждение кандидатуры, каким образом принимается решение об управляющем и как оно оформляется.
3. Основанием для возникновения правоотношений между ООО и управляющей компанией является решение общего собрания соответствующего ООО или единственного участника о заключении с избранным ими кандидатом — юридическим лицом гражданско-правового договора возмездного оказания услуг (по аналогии). Данный договор со стороны ООО — нанимателя подписывает председательствующий на общем собрании, единственный участник ООО или лицо, которому делегировано данное право, а со стороны управляющей компании — его законный представитель, зачастую его единоличный исполнительный орган соответственно.
По договору управления обществом управляющая компания обязуется по заданию общества осуществлять деятельность по управлению соответствующим ООО, а оно, в свою очередь, обязуется оплатить эти услуги. ООО также обязано оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре управления обществом, т.е. оказание данных услуг можно поставить в зависимость от наличия прибыли у ООО по итогам финансового года (отчетного периода), а можно твердо определить сумму в договоре.
4. Очевидным плюсом данной правовой конструкции является ее прозрачность в целях оптимизации налога на прибыль предприятий за счет высокой стоимости услуг управляющей компании. Очевидным минусом, соответственно, является особо пристальное внимание со стороны налоговых органов к стоимости услуг по управлению, оказываемых управляющими компаниями. Ведь расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями могут быть учтены для целей исчисления налога на прибыль на основании подп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ при их документальной обоснованности, а при разных налоговых режимах можно легально сократить процент отчислений по налогам и сборам.

rukak.ru

2. Корпоративные отношения: Передача полномочий единоличного исполнительного органа

Описание ситуации: Физическое лицо является директором в обществе с ограниченной ответственностью. Других работников в обществе нет. Единственный участник общества — юридическое лицо, нерезидент. При этом физическое лицо имеет также статус индивидуального предпринимателя.

Вопрос 1: Вправе ли единственный участник общества принять решение о прекращении полномочий данного лица как директора и о передаче ему полномочий единоличного исполнительного органа как ИП — управляющему в порядке ст. 42 Закона об ООО?

Ответ: В соответствии со ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно ст. 42 Закона об ООО общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ и уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров общества, председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров общества.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества (единственного участника общества) относятся в том числе образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Иными словами, действующее законодательство предусматривает различные формы управления текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью:

а) назначение директора (генерального директора, президента и т.д.), который состоит с обществом в трудовых отношениях;

б) передача управленческих функций управляющему (которым может быть и юридическое лицо) по гражданско-правовому договору.

При этом ни ГК РФ, ни Закон об ООО, ни другие законы не запрещают участникам (единственному участнику) общества прекратить, в том числе досрочно, полномочия физического лица как директора и передать этому же физическому лицу полномочия единоличного исполнительного органа, но уже по гражданско-правовому договору.

По сути, это реализация участниками (единственным участником) своего права на выбор того или иного способа управления текущей деятельностью общества.

Таким образом, по нашему мнению, единственный участник общества вправе принять решение о прекращении полномочий физического лица как директора и о передаче ему полномочий единоличного исполнительного органа как управляющему в порядке ст. 42 Закона об ООО.

arbir.ru

Ст42 закона об ооо

Управляющий — индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

  • низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
  • гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора.
  • возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.).

Основные риски

Можно выделить следующие основные риски:

  1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
    • совпадает рабочий график;
    • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
    • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
    • организация является единственным контрагентом ИП.

Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

  • Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России.
  • В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

    1. Проверить нормы устава:
      • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав.
      • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
    2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
    3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
    4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества.
    5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

    Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

    pravobez.ru

    Статья 42. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему

    1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

    2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

    3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

    Консультации юриста по ст. 42 Закона Об обществах с ограниченной ответственностью

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    • Ответ юриста:

    Коллегиальным или все таки Единоличным, как вы понимаете КОЛЛЕГИАЛЬНОСТЬ СОСТОЯЩУЮ ИЗ 1-ГО ЮЛ?
    Вы можете передать полномочия ЕИО, но не как не КИО Валерий совершенно верно вам написал.

    КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН (англ. collegial executive body) — в гражданском праве РФ образованный из нескольких лиц орган, реализующий функции управления коммерческой или некоммерческой организацией, подотчетный ее высшему органу управления и осуществляющий текущее руководство деятельностью соответствующей организации. Правовое регулирование образования и деятельности К. и. о. осуществляется ГК РФ*, федеральными законами об отдельных видах юридических лиц и др. правовыми актами РФ.

    Как и единоличный исполнительный орган, К. и. о. , организуя исполнение решений высшего или иного представительного органа управления организацией, решает все вопросы текущего руководства деятельностью данной организации, отнесенные к его ведению законодательством о соответствующем виде юридических лиц и учредительными документами организации. Образование К. и. о. может быть обязательным в силу императивных норм гражданского законодательства или может быть предусмотрено учредителями в учредительных документах соответствующего юридического лица. Если в корпорации одновременно с единоличным исполнительным органом образуется К. и. о. , то в ее учредительных документах должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов, по возможности, в исчерпывающих перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности органов управления это позволит избежать противоречий и конфликтов.

    Напр. , в обществе с ограниченной ответственностью образование К. и. о. является обязательным в случае, если уставом общества предусмотрено создание наряду с единоличным исполнительным органом также К. и. о. (правления, дирекции и др.) . Тогда такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества (ст. 41 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» **). Членом К. и. о. здесь вправе быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. К. и. о. осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Функции председателя К. и. о. в обществе с ограниченной ответственностью выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, кроме случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему. К. и. о. подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет) — также и совету директоров. Порядок деятельности К. и. о. и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества с ограниченной ответственностью.

    www.jurinspection.ru

    Это интересно:

    • Требуется юрист в севастополь Юристы / консалтинг Специализации: Топ-объявления 06 августа 2018,06:04 ООО "Объединение Вип Класс" ​Группа компаний срочно ищет начальника юридического отдела! Специалист на договорной участок Зарплата: до 42 000 […]
    • Штраф несовершеннолетнему за рулем Что будет если несовершеннолетний за рулем Совершеннолетним в России считается гражданин с 18 лет. В этом возрасте он может официально получить право управления транспортным средством. Лишь мопедами и легкими квадроциклами, а также […]
    • Жалоба на следователя за затягивание Затягивание сроков предварительного следствия Доброго времени суток! Скажите что делать мне, как потерпевшей стороне, если срок предварительного следствия (2 месяца) истек и дело до сих пор не направлено в суд-? Что мне нужно […]
    • Место проживания как заполнить Место проживания как заполнить При заполнении поля "Адрес места жительства в Российской Федерации" указывается полный адрес места жительства налогоплательщика на основании документа, удостоверяющего его личность, либо иного […]
    • Закон о бухгалтерском учете 402 фз от 61211 Положение Отраслевой стандарт бухгалтерского учета договоров аренды некредитными финансовыми организ (ред. от 14.08.2017, с изм. от 07.12.2017) (Зарегистрировано в Минюсте России 02.02.2016 N 40917) (с изм. и доп., вступ. в силу с […]
    • Информации для нотариуса Определен регламент совершения нотариальных действий Указанный документ 1 подписан Минюстом России и Федеральной нотариальной палатой. Регламент начнет действовать с 1 января следующего года и установит строгий перечень информации, […]