Разрешение коммерческих споров в порядке арбитража и посредничество

Посредничество и третейский суд (арбитраж) относятся к альтернативным (внесудебным) способам урегулирования споров. Однако арбитражное разбирательство и примирительная процедура существенно отличаются как по основаниям и порядку проведения, так и по результатам, получаемым по их окончании.

Международный коммерческий арбитраж

Понятие и виды арбитража

В Российской Федерации споры, вытекающие из предпринимательской деятельности, рассматриваются в арбитражных судах, которые являются государственными органами осуществления правосудия. Для разрешения спора такими судами не требуется соглашения сторон, однако должны быть соблюдены установленные законодательством правила о территориальной подсудности споров. Основным правилом в этом отношении является предъявление иска по месту нахождения ответчика или его имущества. Но в международной коммерческой практике стороны, находясь в разных государствах, законодательство которых порой исходит из правовых концепций, имеющих в своей основе различные традиции и культуру, обычно не склонны обращаться в национальные суды. Предпочтение чаще отдается негосударственным способам разрешения споров, прежде всего коммерческому арбитражу или иным альтернативным методам разрешения споров, например, использованию согласительной (примирительной) процедуры.

Арбитражный порядок рассмотрения споров, возникающих в ходе осуществления внешнеторговой деятельности, уже давно завоевал прочное место в арсенале средств, используемых для решения коммерческих конфликтов между партнерами из разных стран. По сравнению с судебным разбирательством международных коммерческих споров арбитраж имеет целый ряд преимуществ:

1) стороны международного коммерческого контракта могут доверить разрешение их разногласий арбитрам, которые будут избраны ими самими;

2) арбитражное решение является, в принципе, окончательным, судебное же дело может быть передано в апелляционную инстанцию и до того, как по делу будет вынесено окончательное решение, может пройти очень много времени;

3) арбитраж проходит за закрытыми дверями, а не в открытом судебном заседании, что при определенных обстоятельствах становится очевидным преимуществом.

Следует подчеркнуть, что в международной коммерческой практике, также как и в праве подавляющего большинства зарубежных стран, термин «арбитраж» означает орган, наделяемый в силу соглашения сторон компетенцией рассматривать споры, которые могут возникнуть между этими сторонами в ходе их коммерческих взаимоотношений.

Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, основной целью которого является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения. Арбитраж как третейский суд формируется на основании соглашения между спорящими сторонами, при их непосредственном участии и под их контролем. Международный коммерческий арбитраж может быть как постоянно действующим (институционным), так и создаваться по соглашению сторон для разрешения конкретного спора (так называемый изолированный арбитраж).

Институционный арбитраж является постоянно действующим органом, созданным, как правило, при торговой палате, торгово-промышленном союзе или ассоциации. В основе его создания лежат учредительные документы – устав, статут или положение, которые и определяют правовой статус арбитража, его структуру, механизм функционирования, состав и компетенцию. Порядок рассмотрения споров закрепляется в арбитражном регламенте, который представляет собой свод правил процедуры данного институционного арбитража.

Изолированный арбитраж (арбитраж ad hoc) создается для разрешения конкретного спора и после вынесения решения прекращает свое существование. Правовой статус изолированного арбитража полностью основывается на арбитражном соглашении спорящих сторон, которые сами определяют правила процедуры рассмотрения спора в таком арбитраже. Обычно это делается путем прямой отсылки к уже существующим международным документам рекомендательного характера – Арбитражному регламенту Европейской экономической комиссии ООН 1966 г. и Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ 2010 г. [1]

При выборе коммерческого арбитража стороны могут обратиться как в постоянно действующий орган (институт) коммерческого арбитража (институционный арбитраж), так и сформировать в соответствии с соглашением сторон арбитраж ad hoc для разрешения конкретного спора. При выборе арбитража ad hoc, для создания условий эффективного разрешения спора, также определяется место, где должно состояться арбитражное разбирательство, или орган, который будет оказывать содействие в формировании арбитражного состава, если одна из сторон будет уклоняться от этого. Такой орган называется «назначающим органом» (чаще всего им является соответствующая торговая палата в стране, где должно проходить арбитражное разбирательство).

В Российской Федерации функционируют два институционных арбитража, задачей которых является разрешение международных коммерческих споров: Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате РФ. Они являются самостоятельными постоянно действующими арбитражными учреждениями (третейскими судами). МКАС и МАК осуществляют свою деятельность на основании Закона РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» (далее – Закон о международном коммерческом арбитраже), Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее – Регламент МКАС) и Регламента Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее – Регламент МАК).

В 2002 г. были приняты Согласительный регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее – Согласительный регламент МКАС) и Правила по оказанию содействия Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате Российской Федерации арбитражу в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (далее – Правила по оказанию содействия арбитражу), расширяющие деятельность МКАС. Согласительный регламент МКАС применяется для согласительного урегулирования споров, которые могут передаваться на рассмотрение МКАС, когда стороны, стремясь к мирному урегулированию споров, договорились о проведении согласительной процедуры. Согласно Правилам по оказанию содействия арбитражу, МКАС вправе действовать в качестве компетентного органа в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ и оказывать организационное содействие арбитражным разбирательствам (арбитражу ad hoc) на основании указанного Регламента.

Международный коммерческий арбитраж ориентирован на внешнеэкономическую деятельность. Так, в соответствии с Законом о международном коммерческом арбитраже (п. 2 ст. 1) по правилам международного коммерческого арбитража, при наличии об этом соглашения сторон, могут рассматриваться:

■ споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

■ споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ.

Как видно из приведенного положения, первая группа споров включает споры из «традиционных» внешнеэкономических сделок, когда партнером российского предприятия является иностранная фирма. Здесь следует обратить внимание на то, что закон связывает иностранную принадлежность контрагента с местом нахождения его предприятия, а не с местом регистрации предприятия или местонахождением его руководящего органа.

Вторая группа споров касается отношений, связанных с иностранными инвестициями на территории России. В этом случае в сферу международного коммерческого арбитража попадают споры из отношений, которые с формальной точки зрения субъективно не включают иностранный элемент. Иными словами, спор может разрешаться по правилам международного коммерческого арбитража и в том случае, когда он возникает из договора, заключенного между субъектами российского права, т.е. предприятиями, находящимися на территории России. Но в таком случае, по крайней мере одна из сторон этого договора должна представлять собой предприятие, в котором имеется иностранный капитал либо частично, либо полностью.

Морская арбитражная комиссия разрешает споры: по фрахтованию судов, морской перевозке грузов, морской буксировке судов, спасанию судов; споры, связанные с подъемом затонувших в море судов и иного имущества; споры, связанные со столкновением судов, с причинением судами повреждений портовым сооружениям, и иные споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только российского или только иностранного права.

Во многих зарубежных государствах в качестве общего правила устанавливается, что все споры, которые возникают между участниками гражданско-правового (имущественного) оборота, могут быть переданы на разрешение в арбитражном порядке. Вместе с тем некоторые споры, касающиеся отдельных видов отношений, закон прямо исключает из юрисдикции арбитража. Иными словами, можно утверждать, что при регулировании вопроса о допустимости арбитражного разбирательства в законодательстве обычно применяется подход, выражающийся в том, что любой коммерческий спор может быть предметом арбитражного разбирательства, если иное прямо не вытекает из закона.

Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации может иметь место в отношении гражданско-правовых споров, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей (ст. 1 Закона о международном коммерческом арбитраже). Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (далее – Типовой закон ЮНСИТРАЛ) содержит своеобразное разъяснение, касающееся характера споров, разрешение которых предусмотрено этим законом. Термин «торговый», вместо которого в российском законе использован его эквивалент «коммерческий», следует толковать широко, с тем чтобы он охватывал вопросы, вытекающие из всех отношений торгового характера, как договорных, так и недоговорных.

Как указывается далее, отношения торгового характера включают следующие сделки (не ограничиваясь ими): любые торговые сделки о поставке товаров или услуг или обмене товарами или услугами; соглашения о распределении, торговое представительство; факторные операции; лизинг; инжиниринг; строительство промышленных объектов; предоставление консультативных услуг; купля-продажа лицензий; инвестирование; финансирование; банковские услуги; страхование; соглашения об эксплуатации или концессии; совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества; перевозка товаров и пассажиров по воздуху, морем, по железным и автомобильным дорогам.

Закон предусматривает, что ограничения возможности рассмотрения споров коммерческим арбитражем (арбитрабильности споров) могут также вытекать из иных законов. В настоящее время в действующем российском законодательстве число предписаний, где прямо установлена недопустимость передачи определенных споров на разрешение третейского суда, весьма незначительно. В частности, в соответствии с п. 3 ст. 33 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дело о банкротстве не может быть передано на рассмотрение третейского суда.

Невозможность передачи спора на рассмотрение арбитража (третейского суда) может вытекать также и из нормативных актов, непосредственно не касающихся регулирования вопросов арбитрабильности. Например, когда законом устанавливается исключительная компетенция каких-либо государственных органов разрешать определенные категории споров. В таких случаях для правильного применения соответствующих положений необходимо установить, какова цель такого регулирования, на достижение какого результата направлены нормы об исключительной юрисдикции и затрагивают ли они вопросы арбитрабильности споров, на которые распространяются правила об исключительной юрисдикции судов.

studme.org

17.7. Порядок рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже

В Международный коммерческий арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться: •

споры из договорных отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей; •

споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

Международный коммерческий арбитражный суд принимает к рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров России.

Основанием для передачи спора на рассмотрение коммерческого арбитража (третейского суда) является арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет.

Разбирательство дел в МКАС осуществляется по правилам его регламента. Стороны вправе сами согласовать процедуру ведения разбирательства. Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации принят Торгово-промышленной палатой РФ 1 мая 1995 г.

Число арбитров (судей) в составе третейского суда определяется сторонами по своему усмотрению, а если стороны не определят этого числа, то назначаются три арбитра. Процедура назначения может быть согласована сторонами. При арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра, а два назначенных таким образом — назначают третьего.

Своеобразной особенностью деятельности третейского суда является предоставленная ему законом возможность самому судить о своей компетенции, трактуя арбитражную оговорку (т.е. соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда) по заявлению спорящей стороны.

Процедура ведения разбирательства в арбитраже, при условии соблюдения Закона «О международном коммерческом арбитраже», определяется по договоренности сторон. В отсутствие соглашения сторон третейский суд ведет его так, как считает нужным. По договоренности сторон решается и вопрос о языке (языках), который будет использоваться в ходе разбирательства. Стороны по договоренности устанавливают сроки, в течение которых истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования, о спорных вопросах и требуемом удовлетворении, а ответчик — о своих возражениях. Если стороны не договорились об этом, то любая из них может изменять или дополнять свои исковые требования и возражения по делу в ходе разбирательства, если только третейский суд не сочтет нецелесообразным допускать их ввиду допущенной задержки.

Особенностью разбирательства является возможность прекращения его в случае, когда истец не представит исковое заявление в согласованные сроки.

Решение коллегии арбитров выносится большинством голосов. Вопросы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председателем третейского суда, если он будет уполномочен на то сторонами или всеми другими арбитрами.

Обжалование решения третейского суда допускается в форме ходатайства об отмене, которое рассматривается при наличии перечисленных в законе оснований (ст. 34 Закона) Верховным судом республики в составе Российской Федерации и другими названными судами. Ходатайство об отмене должно быть заявлено не позднее трех месяцев со дня получения арбитражного решения, а жалоба на толкование или дополнительное арбитражное решение — в этот же срок, но исчисляемый для вынесения решения по такой просьбе. Закон устанавливает также институт отказа в признании и приведении в исполнение решений арбитражного суда в перечислен- ных в ст. 36 случаях. Решение об этом выносит компетентный суд, где испрашивается признание или приведение в исполнение решения по просьбе стороны, которая, основываясь на ст. 36, должна представить доказательства порочности вынесенного решения.

Особенностями рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитраже являются, таким образом, предоставление сторонам широких возможностей для определения норм, на основании которых решается спор, формирования третейского суда, определения процедуры разрешения споров.

Контрольные вопросы 1.

В чем заключается юридический механизм защиты прав корпорации? 2.

Почему отказ от права на обращение в суд недействителен? 3.

Какова компетенция судов общей юрисдикции по гражданским делам? 4.

В чем особенности общения в арбитражный суд? 5.

Какие права имеют третьи лица в арбитражном суде? 6.

Каков порядок рассмотрения споров в третейском суде? 7.

Каков порядок рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства? 8.

В чем заключаются особенности страхования корпоративных рисков и корпоративной ответственности? 9.

В каком порядке рассмотриваются споры в международном коммерческом арбитраже?

lawbook.online

ОСОБЕННОСТИ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ АРБИТРАЖЕ

студент Института юстиции ФГБОУ ВО «Саратовская государственная юридическая академия»

студент Института юстиции ФГБОУ ВО «Саратовская государственная юридическая академия»

к.ю.н., доцент кафедры гражданского и международного частного права ФГБОУ ВО «Саратовская государственная юридическая академия»

Международный коммерческий суд — это негосударственная, общественная организация, несмотря на то, что она создается и функционирует на основе национального права.

Отличительной особенностью международного коммерческого арбитража заключается в том, что он создается на основе автономии воли сторон и имеют негосударственную природу. Термин «международный коммерческий арбитраж» и «третейский суд» являются синонимичными [4, c.434].

Существует несколько способов решения коммерческих споров между партнерами различных стран. Так, можно решить дело путем переговоров, путем передачи спора на рассмотрение его судом или арбитражем. Зачастую, арбитражная форма рассмотрения дела является наиболее удовлетворительной для компаний, поскольку менее продолжительна, чем судебный процесс. Кроме того, арбитраж включает юристов, специализирующихся на определенных отраслях права, а разрешая спор, учитываются нормы материального права и международные обычаи. Решения арбитража не подлежит изменению и подлежит исполнению в принудительном порядке.

Основными источниками права, которые регулируют вопросы международного коммерческого арбитража являются национальное законодательство и международные договоры. [2,c.461]

Единственный универсальный международный договор – Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. Правовой статус коммерческого арбитража регулируется на региональном уровне: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже, 1961 г., Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже, 1975 г., Московская Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, 1972 г.

В системе источников права отмечаются документы, включаемые в lex mercatoria: Типовой арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, 2010 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже, 1985 г., Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН, 1966 г.

В настоящее время в России действует Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I «О международном коммерческом арбитраже» [3].

Под арбитражным соглашением понимается соглашение сторон о передаче в арбитраж споров, которые могут возникнуть или возникли между ними в связи с каким-то определенным правоотношением. Арбитражное соглашение, которое заключено во время подписания основного договора – арбитражная оговорка. Соглашение, которое подписано после возникновения спора – арбитражная запись. Склонить сторону к подписанию третейской записи очень сложно, поэтому целесообразно включать арбитражные оговорки в текст коммерческого контракта.

Арбитражное соглашение заключается в письменном виде, особое внимание уделяется его составлению. Указывается название институционного арбитражного органа и его место, круг споров, решаемых арбитрами, кроме этого, можно указать язык производства, число и квалификационные требования арбитров. Государственные суды не принимают к рассмотрению споры при наличии арбитражного соглашения.

Целесообразно отмечать в контрактах пункт, указывающий на судебные органы, в которых будут решаться спорные вопросы, поскольку иначе дело рассматривается по месту нахождения ответчика [1].

На практике распространенной ошибкой при составлении арбитражного соглашения является отсылка сторон к несуществующим органам, к примеру, «В арбитражный суд Гааги», или отсылкой на то, что «все споры разрешаются арбитражем», такие арбитражные соглашения неисполнимы.

Так, в результате экспертизы договора, который был заключен между швейцарской и российской компанией, приведен анализ подачи искового заявления в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (далее – МКАС при ТПП РФ). Установлено, что арбитражная оговорка содержится в пункте контракта, описывающий порядок решения разногласий по качеству товара, заявленные же в иске требования связаны с оплатой поставленного из Швейцарии товара. Клиенту рекомендовано перенаправить спор на разрешение в государственный арбитражный суд, иначе МКАС при ТПП РФ обязан был бы себя признать некомпетентным и возвратить поданный иск истцу [5].

Сейчас выделяют такие известные институционные арбитражи, как: Арбитражный институт при торговой палате г. Стокгольма, МКАС при ТПП РФ, Лондонский международный арбитражный (третейский) суд, Американская арбитражная ассоциация.

На выбор международного коммерческого арбитража влияет заслуженный авторитет. Так, при заключении договора займа между белорусской компанией «Криница» и российской компанией «Балтика», в контракте сделана оговорка, в соответствии с которой все спорные вопросы должны быть урегулированы МКАС при ТПП РФ, поскольку состав судей данного арбитража включает крупнейших юристов как практики, так и теории [8].

Определим порядок рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже на примере МКАС при ТПП РФ [6].

Данным судом рассматриваются споры из договорных и иных гражданских отношений, если предприятия находятся на территориях иностранных государств, споры предприятий с иностранными инвестициями, споры международных объединений или организаций, созданных на территории РФ.

Президиум МКАС при ТПП РФ состоит из: председателя; заместителей; трех членов президиума, избираемых из списка арбитров; лица, назначаемого президентом ТПП. Решения принимаются большинством голосов, при условии участия не менее половины членов и оформляется протоколом. Стороны могут договориться о проведении слушаний на территории России в любом месте, но все дополнительные расходы будут возлагаться на спорящие стороны. Слушание ведется на русском языке, но может быть проведено и на другом, предусматривается возможность пользования услугами переводчика. Разбирательство дела должно быть проведено в 180 дней с момента образования состава арбитража.

Арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления. При подаче искового заявления либо ходатайства истец обязан уплатить регистрационный сбор. До момента его уплаты заявление считается не поданным. Если стороны не договорились, что дело будет рассматриваться единолично, формируется арбитраж в составе трех арбитров. О времени и месте устного слушания уведомляются стороны за 30 дней, чтобы они успели подготовиться и прибыть в указанное место. По соглашению сторон срок может быть сокращен. Разбирательство прекращается вынесением окончательного арбитражного решения.

Решение принимается на закрытом совещании большинством голосов состава арбитража. Если оно не может быть принято большинством, оно принимается председателем состава. Арбитр вправе выразить свое согласие или несогласие. В случае несогласия арбитр излагает свое мнение в письменном виде, оно приобщается к решению. После вынесения решения его резолютивная часть объявляется сторонам устно, а при отсутствии — в письменном виде.

Таким образом, для экономии времени, и обеспечения своих законных интересов и прав необходимо заблаговременно продумать и грамотно сформулировать положения о порядке и месте разрешения возможных споров.

Примером рассмотрения споров в МКАС при ТПП РФ является иск компании N., находящейся на территории Китая, к ответчику T., находящемуся на территории России, о взыскании денежных средств [6].

Между истцом и ответчиком был заключен договор на поставку оборудования, товар был поставлен вовремя, однако часть суммы за него не была уплачена ответчиком. Претензия, которую N. направил T., удовлетворена не была, в связи с чем истец обратился в МКАС при ТПП РФ.

В ходе заседания, было установлено, что ответчик уплатил невыплаченную сумму после того, как иск направили в МКАС и началось арбитражное разбирательство. N. также ходатайствовал об увеличении исковых требований в части расходов, связанных с участием в процессе. Состав арбитража полагал доказанными расходы, понесенные истцом и подлежащими возмещению.

Международный коммерческий суд является хорошей альтернативой судам общей юрисдикции, имея такие преимущества, как быстрое рассмотрение разных споров, высокая квалификация и профессионализм судей, полная конфиденциальность с сохранением коммерческой тайны, возможность самостоятельно назначать судей и согласовать даты рассмотрения спора. Главной задачей арбитража является примирение.

sibac.info

Коммерческие споры

С развитием рыночных отношений в РФ коммерческие споры стали повседневным явлением. Юридические и физические лица спорят между собой, с государственными и муниципальными органами и международными контрагентами.

Коммерческие споры — это разногласия, возникающие между хозяйствующими субъектами в сфере экономической и предпринимательской деятельности. Если хозяйствующие субъекты не могут самостоятельно достигнуть соглашения, удовлетворяющего обе стороны, разрешением спора занимается, как правило, арбитражный суд или третейский суд.

Цена на услуги адвоката по арбитражным делам

СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ СПОРОВ

Коммерческие споры разрешаются либо во внесудебном порядке, путем проведения переговоры при разрешении коммерческих споров и составления соглашений на приемлемых условиях, либо в судебном порядке (суд общей юрисдикции, арбитражный, третейский суды и т.д.).

При разрешение коммерческих споров в суде у сторон всегда есть право заключить мировое соглашение на взаимовыгодных или приемлемых для сторон условиях.

Коммерческие споры вытекают из договоров, заключенных между организациями, а также между организациями и индивидуальными предпринимателями. Причины возникновения коммерческого спора могут быть самые разные: задолженность перед поставщиком или покупателем, не выполнение поставщиком своих обязательств по качеству, количеству продукции и срокам ее поставки, по качеству оказываемых услугах и выполнению условий по их оказанию. Коммерческий спор может возникнуть ввиду пересмотра условий договора, например, договора аренды, договора поставки и .д. и т.п.

Основные виды коммерческих споров:

  • Вопросы, связанные с внесением изменений в действующие договоры, пролонгация или досрочное прекращение договоров
  • Взыскание задолженности, убытков, недополученной прибыли, упущенной выгоды
  • Споры, вытекающие из договора финансовой аренды (лизинга), договора займов, кредитного договора, договора страхования, договора купли-продажи, договора поставки, договора комиссии, договора поручения, агентского договора, договора подряда, субподряда, строительного подряда/субподряда и пр.
  • О не исполнении или не должном исполнении сторонами взятых на себя обязательств
  • Споры по договорам поставки и купли-продажи товаров, различного движимого и недвижимого имущества, договорам аренды движимого и недвижимого имущества, подряда, займа и кредита, страхования, коммерческой концессии
  • Договорам на оказание услуг: клининговых, юридических, консультационных, возмездного оказания услуг, услуг по перевозке и транспортировке и других
  • Установление права собственности на объекты недвижимости, а также иное имущество
  • Споры по международным договорам и контрактам
  • Взыскание задолженности (основной долг, убытки, проценты за пользование чужими денежными средствами, и, при наличии оснований, штрафы, пени, упущенная выгода)
  • Признание сделок (договоров) недействительными, как в целом, так и в части
  • Принудительное исполнение обязательств в натуре
  • Истребование имущества из чужого не законного владения
  • Признание права собственности на имущество

В случае возникновения спора или потребности в квалифицированной консультации по коммерческому спору, обращайтесь, наш адвокат по арбитражным делам (адвокат по третейским делам) Вам поможет.

sklyarenko.org

Споры с контрагентом в международном коммерческом арбитраже

Статьи по теме

Если в контракте предусмотрена оговорка о разрешении споров в международном арбитраже, оценить заранее шансы на выигрыш очень трудно. Решения арбитража могут существенно отличаться от сложившейся позиции государственных судов. Но оспорить на этом основании решение арбитража невозможно.

Необходимость судиться в международном коммерческом арбитраже обычно возникает, если у компании есть иностранные контрагенты – бывает, что они соглашаются на заключение контракта, только если в нем будет предусмотрена арбитражная оговорка о рассмотрении споров в международном коммерческом арбитраже (например, в Международном коммерческом арбитражесудиться в международном коммерческом арбитраже при Торгово-промышленной палате РФ). В подобной ситуации требуется оперативно оценить, насколько рискованно будет разрешать спор с таким контрагентом не в государственном суде.

Другой вариант: в контракте с должником обнаружено условие о рассмотрении споров в международном арбитраже, которое было включено несмотря на отсутствие визы юриста (например, нужно было обязательно заключить контракт, поэтому не были учтены его замечания и т. д.). Эта статья поможет быстро разобраться, стоит ли пойти на уступки и заключить контракт с арбитражной оговоркой и с какими особенностями придется столкнуться при рассмотрении дела в международном коммерческом арбитраже.

Подведомственность споров

Деятельность международного коммерческого арбитража довольно скупо регулируется процессуальным законодательством государства, на территории которого находится этот суд. Обязательными для него являются только нормы специальных актов о международном коммерческом арбитраже, принятых в большинстве государств на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года. К примеру, в России это Закон РФ от 07.07.93 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» (далее – закон № 5338-1). Правила конкретизируются в регламенте соответствующего суда (например, регламент МКАС при ТПП РФ от 18.10.05). Но, если какие-либо процессуальные моменты не урегулированы законом № 5338-1, регламентом или соглашением сторон, арбитраж проведет разбирательство так, как сочтет нужным, соблюдая при этом равное отношение к сторонам и предоставляя каждой стороне необходимые возможности для защиты своих интересов (ст. 18, п. 2 ст. 19 закона № 5338-1).

Передать спор на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж можно только при наличии одновременно нескольких условий.

Наличие иностранного элемента. Обращение в международный арбитраж возможно, если стороны заключили международный контракт, то есть одна из его сторон является российской компанией, а другая – иностранной (либо обе стороны – иностранные компании). При этом подразумевается, что могут быть переданы на рассмотрение договорные споры (то есть вытекающие из любых договоров: поставки, перевозки и т. д.), а также корпоративные – споры между участниками компаний с иностранными инвестициями (п. 2 ст. 1 закона № 5338-1). Но, несмотря на то что в законе № 5338-1 четко указано на право рассматривать споры участников компаний с иностранными инвестициями, на практике эти споры могут быть рассмотрены исключительно в государственном суде. Дело в том, что для корпоративных споров действует специальная подведомственность государственному арбитражному суду (п. 2 ч. 1 ст. 33 АПК РФ). И даже если международный коммерческий арбитраж примет решение по такому спору, оно будет отменено (определения КС РФ от 21.12.11 № 1804-О-О, ВАС РФ от 30.01.12 № ВАС-15384/11).

Арбитражная оговорка. Для рассмотрения спора в международном коммерческом арбитраже в договоре должна содержаться соответствующая оговорка. При этом желательно, чтобы она точно соответствовала той формулировке, которая принята в конкретном суде (ее можно посмотреть на сайте арбитража).

Например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее – МКАС при ТПП РФ) требует наличия такой оговорки: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его регламентом». Если же в контракте будет содержаться другой текст, допускающий различное толкование, то МКАС при ТПП РФ может решить, что у него отсутствует компетенция для рассмотрения соответствующего спора (п. 1 ст. 16 закона № 5338-1, п. 4 § 2 регламента МКАС при ТПП РФ). Поэтому лучше избегать двусмысленных формулировок. Так, в одном деле было указано, что «споры подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ или Хозяйственном суде Республики Узбекистан по месту нахождения ответчика». Истец настаивал на том, что это альтернативная оговорка и можно обратиться в любой их этих судов. Но МКАС при ТПП РФ решил, что стороны договорились о суде по местонахождению ответчика (в Узбекистане), а не в любом из этих судов по выбору истца. Поэтому арбитраж признал, что он некомпетентен рассматривать этот спор (решение МКАС при ТПП РФ от 05.10.10 по делу № 81/2010).

Цена спора в междунарожном арбитраже

В государственном арбитражном суде минимальная госпошлина составляет 2 тыс. рублей, а максимальная – 200 тыс. рублей (абз. 2, 6 подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ).

Условием принятия искового заявления к производству является уплата арбитражного сбора. В этом плане арбитраж будет стоить сторонам намного дороже, чем разбирательство в государственном суде. Тем более что ограничения максимальной суммы, как для госпошлины за рассмотрение дела в государственных арбитражных судах (ст. 333.21 НК РФ), в отношении арбитражного сбора не предусмотрено. То есть чем больше сумма заявленного требования, тем больше будет сумма арбитражного сбора. Также не предусматривается отсрочка или рассрочка уплаты сбора. С одной стороны, это ограничивает злоупотребление правом на иск: лишний раз контрагент не станет обращаться в суд и, скорее всего, постарается урегулировать возникший конфликт мирным путем. С другой стороны, если пострадавшая сторона испытывает финансовые трудности из-за неоплаты контрагентом долга, она может лишиться права на подачу искового заявления: пока она не изыщет необходимую сумму на уплату арбитражного сбора, она не сможет обратиться в международный арбитраж.

Так, только за подачу заявления в Международный арбитражный суд Международной торговой палаты (ICC) нужно уплатить 3 тыс. долларов США. Эта сумма в любом случае не возмещается (п. 1 приложения III Арбитражного регламента ICC). А минимальная сумма сбора в МКАС при ТПП РФ составляет 2600 долларов США или 78 тыс. рублей (сумма гонорарного и административного сбора, которая требуется для рассмотрения спора). Причем это размер сбора при цене иска менее 10 тыс. долларов США или 300 тыс. рублей (в зависимости от валюты, в которой выражена цена иска).

Помимо того что нужно уплатить крупную сумму при подаче иска, существуют серьезные риски, что значительную ее часть вернуть не удастся. Например, если МКАС при ТПП РФ установит, что отсутствует его компетенция на рассмотрение спора, то в связи с прекращением дела можно рассчитывать на возврат только 25 процентов от оплаченного арбитражного сбора. Причем регистрационный сбор (1 тыс. долларов США) не возвращается вообще ни при каких условиях (п. 3, 4 § 4 положения об арбитражных сборах и расходах МКАС при ТПП РФ, решение МКАС при ТПП РФ от 09.08.11 по делу № 224/2010).

Состав судей в международном коммерческом арбитраже

Договариваясь о передаче дела на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж, стороны могут самостоятельно установить процедуру назначения арбитра или арбитров для рассмотрения спора. При неурегулировании этого вопроса сторонами может действовать порядок, предусмотренный пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 11 закона № 5338-1. Но, как правило, в регламенте каждого международного арбитража установлена своя собственная процедура.

Так, при рассмотрении спора в МКАС при ТПП РФ каждая из сторон выбирает арбитра, а председательствующий состава назначается председателем МКАС при ТПП РФ. Также стороны выбирают по одному запасному арбитру. Если же стороны не выберут арбитров, то состав может быть назначен Президиумом МКАС при ТПП РФ (§ 17 регламента МКАС при ТПП РФ). Кстати, спор может рассматриваться и единоличным арбитром, если это согласовали стороны либо такое решение принял Президиум МКАС с учетом сложности дела, суммы иска (как правило, не превышающей 25 тыс. долларов США) и других обстоятельств (п. 2, 9 § 17 регламента МКАС при ТПП РФ).

Также международный коммерческий арбитраж отличается от государственных судов тем, что арбитры (в отличие от судей) совсем не обязательно имеют высшее юридическое образование. Они могут быть авторитетными специалистами в других областях (строительстве, морских перевозках, страховании и др.). Поэтому у сторон есть возможность выбрать профильного специалиста для разрешения соответствующего спора. Еще допускается выбор сторонами языка разбирательства, поэтому арбитры, как правило, владеют иностранным языком (п. 1 ст. 22 закона № 5338-1).

Ошибка в названии арбитража не повод для отмены его решения

Иногда стороны неправильно указывают в арбитражной оговорке название международного арбитража.

В подобной ситуации МКАС при ТПП РФ может отказаться рассматривать спор (ст. 16 закона № 5338-1, п. 4 § 2 регламента МКАС при ТПП РФ). Например, в контракте была ссылка на Арбитражный суд при ТПП РФ. Поскольку это наименование не соответствовало точному названию МКАС при ТПП РФ (отсутствовали слова «международный коммерческий»), арбитраж решил, что не вправе рассматривать спор (решение МКАС при ТПП РФ от 09.08.11 по делу № 224/2010). Правда, если арбитраж в данном месте один (то есть ошибка в названии не приводит к путанице) и он принял дело к рассмотрению, то неправильное указание его наименования не повод для отказа государственного суда в приведении в исполнение решения этого арбитража (постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.09 № 5604/09). В другом деле Высший арбитражный суд отметил, что, если в арбитражной оговорке нет ссылки на регламент арбитража и она не соответствует типовым формам, это не повод для отмены решения, вынесенного международным коммерческим арбитражом (определение ВАС РФ от 26.04.12 № ВАС-5360/12). Но в любом случае лучше остерегаться спорных формулировок и придерживаться в точности тех, которые указаны в регламенте конкретного арбитража.

Принятие решения международным арбитражем

Nota bene!Одним из несомненных преимуществ арбитража является конфиденциальность. Решения арбитража либо не публикуются вовсе, либо публикуются без указания сторон в обобщениях практики. Сам факт спора также не раскрывается. Государственные суды движутся в обратном направлении. Так, арбитражные суды РФ в скором будущем намерены публиковать не только судебные акты, но и иные материалы дела.

Для международного коммерческого арбитража характерен менее формальный подход к принятию решения по делу. Поэтому у той стороны, которая основывает свою позицию только на формальных моментах, зачастую меньше шансов выиграть спор, тем более если другая сторона выстраивает свою позицию на основании логических доводов и апеллирует к здравому смыслу. Даже если предложенный вариант прямо не основан на нормах права или положениях контракта, он, скорее всего, будет рассмотрен составом арбитража, поскольку в определенных случаях именно такой подход позволяет разрешить спор на основе справедливости. В качестве примера можно привести дело с участием автора в качестве представителя ответчика.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Спор касался взыскания генподрядчиком долга с заказчика по строительному контракту. Контракт предусматривал ежемесячный фиксированный платеж генподрядчику за координацию строительных работ, выполняемых субподрядчиками. Через некоторое время контракт был расторгнут по инициативе заказчика. Генподрядчик, не получив оплаты услуг по координации строительства, обратился с иском в МКАС при ТПП РФ в соответствии с арбитражной оговоркой. Заказчик не согласился оплачивать эти услуги в полном объеме и представил контррасчет. Он предложил оплатить услуги не с учетом установленных контрактом ежемесячных платежей, а пропорционально объему выполненных строительно-монтажных работ. Такой порядок оплаты не был закреплен в контракте – тем не менее МКАС при ТПП РФ согласился с заказчиком, поскольку счел его расчет справедливым (решение МКАС при ТПП РФ от 03.11.10 № 29/2010).

Составы арбитража полностью независимы друг от друга при рассмотрении дела. Если в арбитраже идет параллельное разбирательство по нескольким аналогичным эпизодам в производстве разных составов, существует большая вероятность получить различные решения, основанные на разном подходе арбитров к разрешению спора. И еще один момент: арбитры более свободно толкуют нормы права, отдавая приоритет контракту, учитывая практику отношений сторон, а также деловые обычаи. В результате для международного арбитража характерна меньшая предсказуемость решений, чем для государственных судов. Причем арбитры могут по своему усмотрению решить, применять или нет в рассматриваемом деле разъяснения Высшего арбитражного суда, которые были бы обязательны в государственном суде.

Вынесение решения. В международном арбитраже вполне допускается ситуация, когда решение не подписано всеми арбитрами, которые рассматривали дело, что в государственном суде абсолютно недопустимо (п. 5 ч. 4 ст. 270 АПК РФ). Если дело рассматривало несколько судей, то достаточно наличия подписей большинства членов третейского суда при условии указания причины отсутствия других подписей (п. 1 ст. 31 закона № 5338-1). Например, в одном деле на решении присутствовала подпись только двух арбитров, а отсутствие подписи третьего арбитра было удостоверено председателем МКАС при ТПП РФ с пометкой о том, что решение не подписано арбитром в связи с его длительным отсутствием в Москве. В этой ситуации государственный арбитражный суд не нашел никаких нарушений (постановление ФАС Московского округа от 15.12.10 по делу № А40-100992/09-50-789).

Ходатайство об отмене решения арбитража не может быть заявлено по истечении трех месяцев со дня получения этого решения стороной, заявляющей такое ходатайство. А если была подана просьба об исправлении или толковании этого решения в соответствии со статьей 33 закона № 5338-1, то срок отсчитывается со дня вынесения судом решения по этой просьбе (ч. 3 ст. 34 закона № 5338-1).

Обжалование решения. Поскольку разбирательство в международном арбитраже осуществляется на основе соглашения сторон, то их согласие с решением арбитража и готовность добровольно его исполнять предполагаются. У проигравшей стороны нет столь широких возможностей по обжалованию решения, как в государственном суде. То есть существует только один вариант обжалования – подать в государственный суд ходатайство об отмене решения арбитража (ч. 4 ст. 233 АПК РФ). Но для этого нужны определенные нарушения: например, отсутствие у арбитража компетенции рассматривать спор (дефект арбитражного соглашения, неподведомственность спора по его предмету), нарушения при формировании состава суда, неуведомление ответчика либо если решение противоречит публичному порядку Российской Федерации (ст. 233 АПК РФ). Либо можно отказаться от добровольного исполнения решения и дождаться, пока другая сторона обратится в государственный суд для признания этого решения и приведения в исполнение. И уже в этом судебном процессе нужно будет доказать, почему государственный суд должен отказать заявителю в признании решения (ст. 36 закона № 5338-1, ст. 239, 244 АПК РФ).

Решение по делу, рассмотренному в международном коммерческом арбитраже, было подписано не всеми арбитрами, которые его рассматривали. Может ли это повлечь отмену решения государственным судом?Нет, достаточно наличия подписей большинства арбитров при условии указания причины отсутствия других подписей.Да, это однозначное основание для отмены решения.Если дело рассматривало несколько судей, то достаточно наличия подписей большинства членов третейского суда при условии указания причины отсутствия других подписей (п. 1 ст. 31 закона № 5338-1).

www.law.ru

Это интересно:

  • Аварии на морских и речных судах в россии Аварии на морских и речных судах в россии Безопасность человека на воде всегда была актуальной проблемой, но, несмотря на стремление специалистов повысить безопасность судоходства, число морских и речных катастроф не уменьшается. […]
  • Как удалить с реестра оперу Удаляем браузер Опера Ежедневно выходят новые обновления программ. Далеко не все они отличаются стабильной и качественной работой без сбоев и вылетов. В связи с этим пользователи устанавливают одни браузеры и удаляют другие, […]
  • Водительские удостоверения иностранных граждан в рф Водительское удостоверение иностранного гражданина в России: действие, использование, обмен Главный документ любого водителя — это права. В России водительское удостоверение (ВУ) — это документ установленного образца в виде […]
  • Что за доплата к пенсии была в августе Прибавка к пенсии в августе: постоянная или разовая Сегодня, когда курс рубля падает все больше, а цены на продукты в России, к сожалению, не склонны уменьшаться, любая помощь от государства может стать заметным подспорьем для того, […]
  • Молодые несовершеннолетние Психологические проблемы несовершеннолетних родителей На сегодняшний день, психологические проблемы несовершеннолетних родителей, развиваются все сильнее. По статистике молодые несовершеннолетние родители отказываются от ребенка в […]
  • Как зарегистрировать заявление в прокуратуру Как зарегистрировать заявление в прокуратуру ГЕНЕРАЛЬНАЯ ПРОКУРАТУРА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПРИКАЗ от 27 декабря 2007 г. N 212 О ПОРЯДКЕ УЧЕТА И РАССМОТРЕНИЯ В ОРГАНАХ ПРОКУРАТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ СООБЩЕНИЙ О […]